Post di Antonella Mascolo

𝐈𝐥 𝐩𝐫𝐢𝐧𝐜𝐢𝐩𝐢𝐨 𝐝𝐢 𝐩𝐫𝐨𝐩𝐨𝐫𝐳𝐢𝐨𝐧𝐚𝐥𝐢𝐭à 𝐝𝐢 𝐜𝐮𝐢 𝐚𝐥𝐥’𝐚𝐫𝐭. 𝟏𝟎, 𝐜𝐨. 𝟑, 𝐃.𝐋𝐠𝐬. 𝐧. 𝟑𝟔/𝟐𝟎𝟐𝟑 𝐢𝐧𝐭𝐫𝐨𝐝𝐮𝐜𝐞 𝐜𝐞𝐫𝐭𝐚𝐦𝐞𝐧𝐭𝐞 𝐮𝐧 𝐟𝐚𝐯𝐨𝐫 𝐩𝐞𝐫 𝐥’𝐚𝐜𝐜𝐞𝐬𝐬𝐨 𝐚𝐥 𝐦𝐞𝐫𝐜𝐚𝐭𝐨 In particolare, il TAR #Liguria aveva accolto il ricorso presentato da un operatore economico per l’annullamento del provvedimento con il quale la Stazione Appaltante aveva aggiudicato una commessa avente ad oggetto un accordo quadro, a valle del quale si sarebbero dovuti stipulare i conseguenti contratti attuativi. Il Giudice di prime cure aveva accolto la tesi del ricorrente secondo cui l’aggiudicataria fosse priva del requisito di capacità tecnica prevista dal Disciplinare, ossia della “idonea qualificazione per l’esecuzione dei lavori per la categoria OG10 e rispettiva classifica”, perché tale qualificazione doveva essere valutata sull’importo complessivo dell’accordo-quadro e non sugli importi relativi ai singoli contratti esecutivi, da stipulare con i vari enti beneficiari. L’aggiudicatario della commessa proponeva ricorso in appello avverso tale pronuncia, evidenziando che il TAR Liguria avesse interpretato erroneamente il disciplinare di gara, poiché, sulla base del significato letterale della lex specialis, si sarebbe dovuto fare riferimento ai singoli interventi presso i singoli enti, stante l’assoluta autonomia dei singoli affidamenti, lamentando, allo stesso tempo, anche la lesione del principio di proporzionalità. Il Consiglio di Stato ha rigettato il ricorso in appello proposto dall’aggiudicataria, confermando la sentenza di primo grado. 👉 Continua a leggere l'articolo: https://lnkd.in/dAW7UBHX #Cancriniepartners #Appaltipubblici #amministrazione #Roma

Quando è legittima la deroga al principio di rotazione: La recente sentenza del Consiglio di Stato, Sez. V, n. 2946 del 28 marzo 2024 chiarisce espressamente i canoni interpretativi della deroga disposta dal comma 5 dell’art. 49 del D. Lgs. n. 36/2023, statuendo che il presupposto richiesto dalla norma per la legittimità della deroga all'imperativo principio di rotazione è che la Stazione Appaltante abbia pubblicato un avviso pubblico aperto a tutti gli operatori economici in possesso dei requisiti prescritti, dovendosi escludere qualsiasi intervento dell’amministrazione appaltante nella fase di selezione o individuazione preliminare degli operatori economici da invitare alla procedura. La decisione richiamata, che, per altro, conferma la sentenza di primo grado, evidenzia che, nel settore dei contratti pubblici, possa essere adottato un approccio inclusivo per tutti gli operatori economici adottando procedure aperte non in violazione del principio di rotazione.

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𝙇𝙖 𝙥𝙖𝙡𝙡𝙖 𝙚' 𝙢𝙞𝙖 𝙚 𝙡𝙚 𝙧𝙚𝙜𝙤𝙡𝙚 𝙡𝙚 𝙛𝙖𝙘𝙘𝙞𝙤 𝙞𝙤 ⚽ Tutti sappiamo quale ruolo viene rivestito dalla stazione appaltante in una procedura di gara. Tutti conosciamo altresì il principio di auto-vincolo che la PA deve rispettare rispetto ai contenuti ed alle prescrizioni della 𝘭𝘦𝘹 𝘴𝘱𝘦𝘤𝘪𝘢𝘭𝘪𝘴 di gara così come la 𝗱𝗶𝘀𝗰𝗿𝗲𝘇𝗶𝗼𝗻𝗮𝗹𝗶𝘁𝗮' 𝗱𝗶 𝗰𝘂𝗶 𝗹𝗮 𝗣𝗔 𝗴𝗼𝗱𝗲 𝗻𝗲𝗹 𝗱𝗲𝗳𝗶𝗻𝗶𝗿𝗲 𝗶 𝗰𝗼𝗻𝘁𝗲𝗻𝘂𝘁𝗶 𝗱𝗲𝗹𝗹𝗮 𝗹𝗲𝘅 𝘀𝗽𝗲𝗰𝗶𝗮𝗹𝗶𝘀 𝘀𝘁𝗲𝘀𝘀𝗮👨💼 👩💼 Viene da chiedersi, 𝗽𝘂𝗼' 𝘂𝗻𝗮 𝘀𝘁𝗮𝘇𝗶𝗼𝗻𝗲 𝗮𝗽𝗽𝗮𝗹𝘁𝗮𝗻𝘁𝗲 𝗶𝗻𝘀𝗲𝗿𝗶𝗿𝗲 𝗶𝗻 𝘂𝗻𝗮 𝗽𝗿𝗼𝗰𝗲𝗱𝘂𝗿𝗮 𝗱𝗶 𝗴𝗮𝗿𝗮 𝘂𝗻𝗮 𝗿𝗲𝗴𝗼𝗹𝗮 𝗽𝗼𝘀𝘁𝘂𝗺𝗮 ❓ E ove ciò sia possibile, 𝗽𝘂𝗼' 𝗹𝗮 𝘀𝘁𝗮𝘇𝗶𝗼𝗻𝗲 𝗮𝗽𝗽𝗮𝗹𝘁𝗮𝗻𝘁𝗲 𝗲𝘀𝗰𝗹𝘂𝗱𝗲𝗿𝗲 𝘂𝗻 𝗢𝗘 𝗶𝗻 𝗳𝗼𝗿𝘇𝗮 𝗱𝗶 𝘁𝗮𝗹𝗲 𝗿𝗲𝗴𝗼𝗹𝗮 ❓ ❓ Secondo il Consiglio di Stato (sentenza n. 7128 del 14 agosto), 𝗹'𝗶𝗻𝘁𝗿𝗼𝗱𝘂𝘇𝗶𝗼𝗻𝗲 𝗲𝘅 𝗽𝗼𝘀𝘁 𝗱𝗶 𝗰𝗿𝗶𝘁𝗲𝗿𝗶 𝗱𝗶 𝗲𝘀𝗰𝗹𝘂𝘀𝗶𝗼𝗻𝗲, senza una conoscenza preventiva di tutti i partecipanti, rappresenta una 𝘃𝗶𝗼𝗹𝗮𝘇𝗶𝗼𝗻𝗲 𝗱𝗲𝗶 𝗽𝗿𝗶𝗻𝗰𝗶𝗽𝗶 𝗱𝗶 𝘁𝗿𝗮𝘀𝗽𝗮𝗿𝗲𝗻𝘇𝗮 𝗲 𝗶𝗺𝗽𝗮𝗿𝘇𝗶𝗮𝗹𝗶𝘁𝗮', 𝗻𝗼𝗻𝗰𝗵𝗲' 𝗱𝗲𝗹 𝗽𝗿𝗶𝗻𝗰𝗶𝗽𝗶𝗼 𝗱𝗶 𝗽𝗿𝗼𝗽𝗼𝗿𝘇𝗶𝗼𝗻𝗮𝗹𝗶𝘁𝗮' dell'azione amministrativa ⚖ Nel caso specifico, la decisione di escludere un OE a causa di scostamenti di prezzo superiori al 20% dai costi di progetto, richiedendo fatture quietanzate invece di preventivi, è stata introdotta solo dopo l'apertura delle offerte economiche. Questo tipo di approccio non solo va contro i principi fondamentali del diritto amministrativo, ma 𝙘𝙧𝙚𝙖 𝙪𝙣 𝙖𝙢𝙗𝙞𝙚𝙣𝙩𝙚 𝙙𝙞 𝙨𝙛𝙞𝙙𝙪𝙘𝙞𝙖 𝙚 𝙞𝙣𝙘𝙚𝙧𝙩𝙚𝙯𝙯𝙖 𝙥𝙚𝙧 𝙘𝙝𝙞 𝙥𝙖𝙧𝙩𝙚𝙘𝙞𝙥𝙖 𝙖𝙡𝙡𝙚 𝙜𝙖𝙧𝙚 𝙥𝙪𝙗𝙗𝙡𝙞𝙘𝙝𝙚 👨⚖️ 👩⚖️ 🔍 Perché è Importante? 1️⃣ Trasparenza e Imparzialità: Ogni regola applicata in una gara deve essere chiara e conosciuta. Introdurre criteri dopo la presentazione delle offerte mina la fiducia degli OE 👨💻 👩💻 2️⃣ Proporzionalità: Introdurre regole postume potrebbe imporre agli OE oneri eccessivamente gravosi 🙅♂️ 🙅♀️ 3️⃣ Obbligo di Motivazione: L'amministrazione deve fornire motivazioni adeguate quando prende decisioni che influenzano direttamente i risultati di una gara 🖊 Occorre quindi che le PA ricordino l'importanza di mantenere un approccio 𝗰𝗼𝗿𝗿𝗲𝘁𝘁𝗼 𝗲 𝗿𝗶𝘀𝗽𝗲𝘁𝘁𝗼𝘀𝗼 𝗱𝗲𝗹𝗹𝗲 𝗿𝗲𝗴𝗼𝗹𝗲, 𝗮𝗹 𝗳𝗶𝗻𝗲 𝗱𝗶 𝗴𝗮𝗿𝗮𝗻𝘁𝗶𝗿𝗲 𝘂𝗻 𝘁𝗿𝗮𝘁𝘁𝗮𝗺𝗲𝗻𝘁𝗼 𝗲𝗾𝘂𝗼 𝗲 𝘁𝘂𝘁𝗲𝗹𝗮𝗿𝗲 𝗹𝗮 𝗹𝗶𝗯𝗲𝗿𝘁𝗮' 𝗱'𝗶𝗺𝗽𝗿𝗲𝘀𝗮 📊 P.S.: Buon ferragosto a tutti! ⛵ #DirittoAmministrativo #Trasparenza #Imparzialità #Proporzionalità #Sentenze #news #appalti #consigliodistato #NG #PNRR #anomalia

Condivido il mio più recente contributo per la rivista giuridica italiAppalti: la guida alla lettura della sentenza del TAR Lazio, Roma, Sez. II-bis, 11 novembre 2024, n. 19840. La pronuncia merita attenzione perché, oltre a soffermarsi sulla natura dell’affidamento diretto, consente di tratteggiare i confini della discrezionalità attribuita alla stazione appaltante nella procedura di selezione dell’operatore economico.

Interessante svolta, in tema di sostituzione di un membro della RTI con un nuovo e diverso soggetto. Il nuovo Codice Appalti sta aprendo a questa facoltà come rimedio a un limite precedente che escludeva di fatto qualunque nuovo innesto. #sapg #codiceappalti #appalti pubblici

La Dott.ssa Valentina Lombardo nel suo contributo odierno ci parla della proroga contrattuale e della proroga tecnica nel nuovo #CodiceDegliAppalti alla luce delle recenti pronunce giurisprudenziali.

‼️APPROFONDIMENTO La verifica delle autocertificazioni rilasciate dagli Operatori economici costituisce una facoltà o un obbligo? Come si concilia tale adempimento con l’istituto dell’inversione procedimentale ed il principio del risultato? Ferma la necessità della verifica nei confronti dell’Operatore aggiudicatario, lo stesso adempimento nei confronti degli altri Operatori potrebbe costituire una facoltà e non un obbligo della Stazione Appaltante, quantomeno nelle procedure in cui si applichi l’istituto dell’inversione procedimentale. Ne parla l’avvocato Amedeo Pasero di MFA - MASSIMO FRONTONI AVVOCATI nell’approfondimento “Verifica delle autocertificazioni rilasciate degli Operatori economici: facoltà o obbligo? Un’analisi alla luce dell’istituto dell’inversione procedimentale e del principio del risultato”. #autocertificazione #verifica #inversioneprocedimentale

Atto del Presidente dell'Anac, approvato dal Consiglio dell’Autorità del 20 novembre 2024. In una procedura negoziata senza bando per l’affidamento di lavori, l’invito degli operatori economici generalmente non può avvenire basandosi sull’ordine cronologico di arrivo delle relative manifestazioni di interesse. Inoltre, salvo eccezionali situazioni motivabili, si deve evitare di porre limiti su base geografica e va rispettato con attenzione il principio di rotazione. Il caso in esame, oggett dell'atto del Presidente dell'Anac, ha permesso all’Autorità di ricordare come la scelta di selezionare gli operatori economici da invitare sulla base dell’ordine di arrivo delle richieste, imponga un limite di accesso alla procedura che è in contrasto con la normativa vigente. Nello stesso Codice degli appalti, infatti, è specificato espressamente che per l’invito degli operatori non può essere utilizzato il sorteggio o un altro metodo di estrazione casuale dei nominativi, a meno che non si sia in presenza di situazioni particolari e specificamente motivate. L'Autorità ribadisce, ancora uan volta, che la diversa dislocazione geografica delle imprese invitate rappresenta un criterio derogatorio alle norme del Codice degli appalti, in quanto, con l’introduzione di limitazioni di tipo territoriale, potrebbero prodursi effetti lesivi dei principi di uguaglianza, non discriminazione, parità di trattamento e concorrenza. La scelta di circoscrivere la quasi totalità degli inviti nell’ambito di una sola regione non può prescindere – spiega Anac – da valutazioni di opportunità e pubblica convenienza che devono essere chiaramente espresse nella determina a contrarre: da questo punto di vista, è “essenziale” la motivazione della scelta discrezionale operata, “al fine di rendere ripercorribili le ragioni” che hanno portato “a scegliere un ambito territoriale piuttosto che un altro, giustificando tali scelte sulla base di criteri predeterminati quali il valore dell’appalto, il luogo di esecuzione del contratto, le caratteristiche del lavoro da affidare, l’incidenza dei costi organizzativi legati alla distanza dal luogo di esecuzione”. Con riferimento al principio di rotazione, il nuovo Codice degli appalti, non vieta più il reinvito dell’operatore economico già invitato e risultato non affidatario nella precedente procedura: a essere vietato è il reinvito del “contraente uscente”, cioè del soggetto che ha ottenuto la precedente aggiudicazione (quando due consecutivi affidamenti abbiano ad oggetto la stessa categoria di opere, se si parla di lavori come nel caso affrontato). Il contrante uscente deve di fatto “saltare un turno” prima di poter conseguire un nuovo affidamento da parte della stessa stazione appaltante, a meno che non ci si trovi in casi specifici motivati dalla struttura del mercato e dalla effettiva assenza di alternative.

L'ANAC, con delibera 142 del 20 marzo 2024, ha preso posizione sulla questione della realizzazione della Nuova Diga Foranea di Genova. In 48 pagine si ripercorrono le varie tappe dell'iter amministrativo e si analizzano le criticità già rilevate in più sedi, ribattendo punto su punto alle controdeduzioni. La delibera si conclude, tra l'altro, con l'affermazione del potere di vigilanza di ANAC e la rilevazione delle criticità, dei vizi procedurali e della non assogettabilità a procedure semplificate. Il senso è quello di una sorta di esposto/denuncia in cui un Agenzia indipendente segnala comportamenti che si assumono illegittimi o irregolari o contra legem. Ma la comunicazione è inviata solo alla stazione appaltante e al soggetto verificatore. Nessuna comunicazione formale alla Magistratura ordinaria o a quella contabile. Ad oggi la stazione appaltante può solo scegliere se adeguarsi alle prescrizioni o procedere secondo il convincimento di essere nel giusto, correndo in questo caso i relativi rischi. A questo punto due strade o l'allineamento in autotutela alle prescrizioni ANAC o l'apertura di un fascicolo da parte della competente Procura della Repubblica, qualora si ravvisino ipotesi di reato, in ogni caso, su una segnalazione di tale autorevolezza e portata, dovrebbe intervenire la Procura presso la Corte dei Conti vista la gravità dei rilievi. Emergono quindi almeno due aspetti, il primo la spada di Damocle costituita da una serie di rilievi che rischiano di pendere sine die sulla stazione appaltante, il secondo l'estrema incertezza legislativa sulla questione del chi può fare cosa, quando e a quali condizioni per essere sicuro di portare a termine un'opera pubblica certamente importante.